Para Carmona Salgado -en el anterior Código español, que 1 NÚÑEZ, Ricardo, Tratado de Derecho Penal. : 21-12-89 2. Ahora bien, las emociones primitivas se caracterizan en el horizonte noético, es decir, aquel en el cual se diferencian las percepciones, las representaciones y los pensamientos, gracias a los cuales elabora su propia imagen del mundo, y que constituye el fundamento de la conducta consciente y por ende dirigida a una finalidad; "resulta estrechado en su amplitud y oscurecido en su claridad, incluso llegando a desaparecer totalmente como tras una cortina de niebla. por LERSCH, Philipp, La estructura de la personalidad, Scientia, Barcelona, España, 1968, p. 189. cit, t. III, p. 298. Nac. Parcialmente fue seguida esta idea por Gómez, quien distinguía según fuera promoción 36 Cám. Injurias vertidas en juicio (art. cit., t. I, p. 258. 473 CAPÍTULO V EL DELITO DE ABUSO DESHONESTO SUMARIO: I. Disposición legal. La reglamentación de la vida de la embarazada, con numerosas prohibiciones para ella y otras personas, desalienta completamente si se piensa en la inseguridad de las medidas (¿Puede la embarazada tomar alcohol? Por lo tanto, si no parte de un propósito sexual predominante, será muy difícil discernir lo pornográfico de lo artístico15. Como no puede ser de otra forma debo agradecer, nuevamente, a la Fundación Alexander von Humboldt por la ayuda en material bi6 WELZEL, ob. 93 RUDOLPHI, Systematischer Kommentar zum Strafgesetzbuch, II, 1989, ps. Es una conexión de tipo impulsivo, que como dice Núñez pretende ampliar a posteriori el ámbito de la conexidad final922. f) Vida marital Por vida marital debe entenderse una unión más o menos estable entre dos personas, de manera que las relaciones sexuales eventuales no agravan el tipo. Responsabilidad por el hecho 5. 107 MAURACH y GOSSEL, Derecho Penal. 102 NUÑEZ, ob. Parte especial, t. I, p. 480. V. El tipo penal 1. La discusión del caso está a nuestro juicio no tanto en la relación causal sino en el problema del dolo del autor, y parece que en este caso la cuestión debe ser debatida de acuerdo a las pautas generales del tipo subjetivo del artículo 125 del Código Penal. Ambos casos recordados por MARTÍNEZ, ob. 79/80. c) Si fuere mayor de 18 y menor de 22, de dos a seis años. 268 y ss. 39 MOLINARIO, ob. Incapaces 4. PARTE ESPECIAL existen en el autor, pero no en el partícipe, éste seria condenado por el homicidio simple. 5. En el supuesto en que la víctima se hallase "privada de sentido" (inc. 2o) mal puede otorgar en ese estado de inconsciencia consentimiento válido alguno, razón por la cual estaremos ante la presencia del tipo penal de violación. PARTE ESPECIAL 9. Crim., sala I, 17-11-89, "Bruno, L.'\ causa 35.775, B. J. Dice Frías Caballero23 que "el elemento material de la violación se halla constituido por la conjunción carnal como fin, contra o sin la voluntad del sujeto pasivo y empleando la violencia como medio o aprovechando de la especial condición del mismo señalada por la ley". En este orden de ideas existen numerosos fallos que siguen tal posición: "La norma del artículo 119 del Código Penal se estructura 26 NÚÑEZ, ob. Crim., sala III (Int. I. En el artículo 81 se han tipificado formas atenuadas de matar. Ausencia de conducta 3. En consecuencia, frente a la negativa de la mujer de cumplir con el débito conyugal, el marido -sin perjuicio de la vía judicial para intentar las sanciones civiles previstas, como ser el divorcio- será responsable del delito de violación si media ejecución del acto sea por medio de la fuerza -por vía normal o anormal o por razones profilácticas- y en contra de la voluntad de la víctima. Agravación por el resultado, a) Grave daño a la salud de la víctima (art. El objeto del dolo comprende los elementos del tipo penal objetivo, abarcando los medios utilizados. cit., p. 57. Rigen en este aspecto todas las reflexiones sobre el consentimiento de la parte afectada. En este sentido "...No se da la agravante de ensañamiento (art. 130, primera parte), el rapto de la mujer casada (art. B. b.3) Los deseos propios. Para otra parte de la doctrina la impunidad alcanza a todos, ya que es una institución que se asemeja al perdón, cuyos efectos comunicantes son característicos. Si el matrimonio ya había sido declarado nulo antes del homicidio, habida cuenta la extinción del vínculo, la agravante no se tipificará. Dicha postura parece razonable teniendo en cuenta la letra de la ley, atento a que la fórmula dice "...el que abusa del error de una mujer...", no especificando cuál debe ser el origen de dicho error. Ésta deberá ser bastante como para vencer una resistencia seria y constante. Sin embargo el texto legal es más amplio, ya que se refiere a la muerte provocada del feto, con o sin expulsión del seno materno. de Bahía Blanca, 28-8-40, fallo 10.885, L. L. 21-416. 9 NÚÑEZ, ob. De todas formas, en este punto es en donde el legislador deberá analizar, en una futura reforma, las posibles lagunas legales, si es que pretende llenar las existentes. VK^ PENAL PARTE ESPECIAL ^utor: borres ^JVeuquén Jncíuye mocíificaciones aí Código -Ley ¿5. La defensa del feto y la Constitución Nacional Ahora bien, la protección al feto surge, tal como se ha hecho notar, no sólo por imperio del Código Penal, sino que, después de la reforma Constitucional de 1994, se basa en ella y en los Tratados Internacionales sobre Derechos Humanos. de Córdoba, 16-4-71, E. D. 40-408. Pueden ser una conducta propiamente dicha desplegada por la víctima o puede asumir la forma de un estado o situación de desgracia que determina que uno o ambos sean víctima de su propio estado personal (Laje Anaya)"42. NUVOLONE, cit. V. Rapto impropio El artículo 131, primera parte, castiga al que cometiere rapto de una menor de 15 años y mayor de 12, con su consentimiento. y Corr., L. L. 109-115. Se ha levantado, en este punto, la tesis original de Viazzi de que "no se corrompe lo que ya está corrompido, como no se rompe lo que ya está roto"38. VII. 119, inc. 2o) 377 378 379 379 383 385 385 385 390 392 393 395 395 396 396 397 398 535 VIL VIII. Líneas últimas reforzamos la idea de presentar una obra debidamente ampliada y actualizada, en todo el espectro de la cr, EDGARDO ALBERTO DONNA Catedrático de Derecho Penal, parte general, de la Facultad de Derecho de la Universidad de Belgrano Catedrático de Derecho Penal de la Facultad de Derecho de la Universidad de Buenos Aires DERECHO PENAL PARTE ESPECIAL Tomo I RUBINZAL - CULZONI EDITORES Talcahuano 442 - Tel. 486 DERECHO PENAL. La jurisprudencia se ha expedido sobre el punto al expresar: "...Para calificar un hecho como tentativa de violación debe poderse establecer que el propósito del agente era el acceso carnal en el que la violación consiste y no simplemente un torpe desahogo, cosa no infrecuente y que hace encuadrar el hecho como abuso deshonesto consumado [...] El valor exculpante del desistimiento de una tentativa de violación no excluye que el autor pueda ser responsabilizado por los actos cometidos durante el proceso ejecutivo del delito incompleto y que a su tumo sean constitutivos de abuso deshonesto, que es la figura subsidiaria anterior..."109 Como toda tentativa, la de violación pudo ser desistida: "el autor puede pero ya no quiere"110. cit., p. 126. ídem, p. 130. 23 MARTÍNEZ, ob. Por ello se tomaron en cuenta en la tentativa, de acuerdo con Frank, las acciones que por su vinculación necesaria con la acción típica eran parte integrante de ella, pero ahora teniendo en cuenta la directa puesta en peligro del bien jurídico, de acuerdo a un juicio ex ante basado en la experiencia ex post105. Y esto es así porque es necesario hacer jugar en el Código diversos artículos que, de interpretarse que son absorbidos por la corrupción, directamente se los excluiría por vía interpretativa. Podríamos decir entonces que la violación es el acceso carnal logrado en los casos en que medie fuerza o intimidación para vencer la resistencia u oposición del sujeto pasivo, o con persona que se encuentre físicamente imposibilitada para expresar su disenso o resistirse, o con quien, por ser menor de 12 años o estar privado de razón, carece de la capacidad jurídica necesaria para consentir la relación sexual. 101 411 EDGARDO A. DONNA El Tribunal Supremo de España, siguiendo la tesis del delito frustrado, ha sostenido que existe frustración en los casos de tentativa cuando existe una desproporción entre los órganos genitales del varón y de la mujer como sujeto pasivo104. 37 ídem nota anterior. Es una excusa absolutoria, de acuerdo a la redacción de la ley, ya que no se habla de extinción de la acción sino de la pena. Autoría y participación Jurisprudencia Jurisprudencia del Tribunal Supremo Español I. Delitos: Homicidio doloso (art. 361 y ss. II, p. 481. Crim. Lesiones leves 1. cit, ps. Se debe insistir en el punto que el inciso tercero prevé una sanción de dos a seis años si la víctima fuere mayor de 18 años y menor de 22 años. SOLER, ob. Es de destacar que la constancia en el grado e intensidad debe surgir de la voluntad y no de la fuerza física de la víctima, que lógicamente, irá disminuyendo por el cansancio a medida que se la ejerce. Los tipos penales que contempla el Capítulo I del Título I, esto es los llamados delitos contra la persona, comprenden una realidad distinta y abarcan todos aquellos tipos penales que sólo tienen relación con el aspecto físico del ser humano. cit, t. I, p. 292. Crim., sala I, 17-11-89, "Bruno, L. Si la segunda injuria va dirigida a un tercero, no hay reciprocidad y si ofende o desacredita al primer injuriante y a otra persona, la exención no se extiende a esta última, pudiendo sufrir una condena por ésta. Pero, por otra parte, el juicio es objetivo, en el sentido de que se deben analizar esas circunstancias y las exigencias que tenía el autor frente a ellas. II9 NÚÑEZ, ob. VI. Ejercicio de violencia sobre la víctima 4. A los ya clásicos problemas que se han planteado en el tema de la omisión impropia, se suma que no existe en nuestro Código Penal una cláusula sobre la omisión que permita hacer una imputación en este sentido52. b) El tipo subjetivo El rapto es un delito doloso, no admitiéndose la culpa. de 1995); asesinato (art. 37 PACHECO, Código Penal, concordado y comentado, 5a ed., 1881, t. III, p. 13, cit. Tipo subjetivo. 67 EDGARDO A. DONNA De lo que no hay duda, en principio, para nuestro ordenamiento legal, es de que la vida se protege desde la concepción hasta la muerte, pero lo que cambia es la fuerza de la protección. SCJBA, P. 36.622, S. 28-8-90, "C. E. s/Robo y violación agravada", L. L. 1991-A-510. Sin embargo la misma ley condiciona al hecho del nacimiento el reconocimiento de la persona. Consumación y tentativa VIL Acción penal. Para Aguirre Obarrio la retractación consiste, si se trata de una calumnia, en reconocer la falsedad de la imputación, y si se trata de 357 EDGARDO A. DONNA una injuria, en retirar los términos de la misma, sin reticencias de ningún género135. Es decir, la fórmula prevé únicamente el agravamiento cuando la persona fuere ascendiente, descendiente, afín en línea recta, hermano, sacerdote o encargado de la educación o guarda de aquélla; no refiriéndose tal párrafo al resultado de grave daño en la salud de la víctima, o al concurso de dos o más personas (art. 387 EDGARDO A. DONNA La doctrina y jurisprudencia no se han puesto de acuerdo sobre el punto. 341 EDGARDO A. DONNA una condena, devendrá irremediablemente la absolución del querellado y no será necesaria la reproducción de la prueba. PARTE ESPECIAL es suficiente que llegue a conocimiento del ofendido. Disposiciones legales. 125 NÚÑEZ, ob. Ámbito de aplicación a) Delitos comprendidos La norma tiene su origen en el Proyecto Tejedor, en el Código de 1886 y en los proyectos que siguen así como en los posteriores de reforma1. La ley habla de circunstancias extraordinarias de atenuación. Crim., sala V, 20-11-90, "Márquez, R.", causa 26.041, Boletín de Jurisprudencia, año 1990, N° 7. Hay comentario de DONNA, Edgardo y BARREIRO, Miriam, en Doctrina Penal, 1990, año 13, N" 49/52, ps. Con lo cual no hay duda de que estamos, en este supuesto, en presencia de una tentativa inidónea de estupro, ya que manda, en todo caso, el dolo del autor. Pen.) cit., t. I, p. 250. También en este inciso se ha discutido si es necesario que exista un abuso, por parte del autor, de la situación que tiene frente a la víctima debido a la relación de educación o guarda. La operatividad de la eximente no se supedita al "resguardo del derecho de defensa en juicio" sino al ámbito donde la injuria fue proferida. En ese marco, parece necesario deslindar el problema de lo estrictamente moral o de las creencias personales del intérprete e intentar dar un concepto lo más objetivo posible dentro de este tipo penal que, sin lugar a dudas, en la medida en que se lo lleve a consideraciones religiosas o morales, será violatorio del artículo 19 de la Constitución Nacional. Otro importante sector de la doctrina no limita el objeto de tutela del delito de aborto a un único bien jurídico, sino que lo extiende a un conjunto de intereses entre los que destacan -además de la vida humana y la esperanza de vida- el interés demográfico del Estado, la vida e integridad física de la mujer y su derecho de autodeterminación138"1. Igualmente entiende que la preordenación no es requisito para que se configure el homicidio crimínis causa; SCJ de Buenos Aires, 25-9-79, "Contreras, Ornar E.", D. J. cit, p. 99; RAMOS, pb. 3 16 DERECHO PENAL. PARTE ESPECIAL la posibilidad de que el hombre sea autor, afirma, así mismo, que la mujer puede cometer la violación de un varón menor de 12 aflos haciéndose acceder carnalmente con él mediante las debidas excitaciones45. Esto llevó a buscar en la reforma del año 1968, un paliativo en la última parte del artículo 80 del Código Penal, en las llamadas causas extraordinarias de atenuación. Con relación a los delitos contra la libertad, en la medida en que la privación no tenga prolongación en el tiempo, la misma queda absorbida por el abuso deshonesto y, en caso contrario, concurrirá realmente. cit, t. IV, ps. Manual de-derecho-penal-parte-especial-ricardo-nunez Sep. 03, 2016 . Por ende, toda cooperación o auxilio principal o accesorio en el acto del menor tendiente a su propia corrupción implica facilitación, porque no representa la realización por propia cuenta del autor de la corrupción del menor, que es el autor principal de su depravación. y Corr., Sala de Cámara, 11-8-72, E. D. 46-352. En igual sentido se expresó la sala VII, 30-3-81, "Vasena, H.", causa 438, B. J. Es un homicidio cometido mediante delito contra la seguridad común, de modo que existe una relación de medio a fin por el que se causa la muerte. Se ha entendido que: "...Tratándose de la comisión de un homicidio mediante una golpiza con un palo que produjo en la víctima varias fracturas, no se configura la agravante del ensañamiento pese al número de golpes, el lapso del castigo y la indefensión de la débil víctima, pues no se acrecentó -en el caso de autos- deliberadamente y con males innecesarios el sufrimiento 63 QUERALT, ob. cit., t. IV, p. 260; CARMONA SALGADO, ob. En principio se puede afirmar que no es posible exigir a la mujer, como ejemplo, que se convierta en una heroína dispuesta a defender su honra hasta con su vida, tal como se verá más adelante. Para Soler, sólo queda comprendida en la agravante la muerte como resultado preterintencional. Y pareciera que, a los efectos del dolo, la conducta en este caso estaba en el tipo de favorecer la corrupción de las menores. cit, ps. d.3) Cuando la víctima no pudiere resistir por enfermedad o cualquier otra causa (inc. 2o, segunda parte), d.4) Cuando el abuso fuere logrado violentamente (art. Con lo cual hay una mayor perversidad de quien mata a traición y sobre seguro. 146 ídem nota anterior. cit., t. IV, p. 362; CREUS, ob. Se entiende por intimidación, todo acto de violencia moral, idónea para producir temor en el ánimo del sujeto pasivo, en forma tal que éste se encuentre obligado a soportar o ejecutar la acción que el agente propone. En el Capítulo II, la violación y el estupro (arts. 165 del Cód. Disposiciones legales El Código Penal ha estructurado este tema en dos artículos. c) Subjetivamente, se requiere dolo directo, ya que por la estructura de los tipos penales en cuestión no es admisible el dolo eventual. Concurso con otros delitos. cit., p. 123. ídem, p. 124. 42 501 EDGARDO A. DONNA directo. Tap here to review the details. En el artículo 83 se encuentra la ayuda al suicidio, en tanto que el aborto ha sido previsto desde el artículo 85 en adelante. 3 Ver Programa, § 1373, 1478, notas 1684 y 1685. Copyright © 2023 DOKUMEN.PUB. 447 EDGARDO A. DONNA que se lesionan al promover o facilitar la prostitución, sea en sus modos, en los casos de la corrupción13. Nac. LERSCH, ob. 119, inc. 2g) También en este caso el autor se aprovecha del estado de la víctima, la cual se encuentra privada de sentido para comprender el acto. En cambio Soler afirma que el inciso está de más, habida cuenta de que no se ve el interés que pueda haber en la existencia de dos juicios en los cuales se produce la misma prueba. cit, t. I, p. 460. Tipo objetivo a) Conceptos generales b) Las tesis existentes en la doctrina sobre los actos que constituyen el abuso deshonesto b.l) Doctrina subjetivista b.2) Doctrina objetivista c) Sujeto activo y sujeto pasivo d) Modalidades del abuso deshonesto d.l) Cuando la víctima fuere menor de 12 años (art. Jhon Pool Ramirez Fairlie Cada autor es responsable del contenido de su propio texto. t. III, p. 327. Lo que sí se requiere es que el descrédito haya llegado a oído de terceros: el ofendido u otra persona. El temor debe ser razonado y tener un fundamento, ya que es requisito básico de la amenaza. La agravación por el vínculo: el parricidio a) El matrimonio y la omisión impropia b) Tipo subjetivo c) Participación y parricidio 2. Pen. F. s/Homicidio simple. La disposición se fundamenta en el resguardo del principio constitucional de defensa en juicio, pero ningún derecho es absoluto, por ello queda reglamentado que este tipo de injurias quedan sujetas a las correcciones disciplinarias. 10. Hay que reconocer que el tema es sumamente complicado, habida cuenta de que se mezclan diversos ámbitos como ser el ético, el religioso y el jurídico. 445 EDGARDO A. DONNA Código español de 1850. cit., t. 1, p. 445. Es supuesto del artículo 116 del Código Penal el equilibrio entre el tenor, oportunidad y atingencia de lo dicho por uno y por otro. DERECHO PENAL. VIII. cit., t. IV, p. 319. cit., t. III, p. 321. ), Madueño, Vila, Catucci (Sent. PARTE ESPECIAL La discusión, como ya se pudo analizar al tratar el tema desde cuándo se protege la vida humana, consiste en analizar desde cuándo se considera que existe un feto. cit, t. IV, p. 333. 482 DERECHO PENAL. cit., t. I, p. 220. Bien jurídico protegido Actualización al delito de lesiones 2. 115) Artículo 115- Las injurias proferidas por los litigantes, apoderados o defensores, en los escritos, discursos o informes producidos ante los tribunales y no dados a publicidad, quedarán sujetas únicamente a las correcciones disciplinarias correspondientes. . Es decir, es la particular relación del agente con la víctima la que la ley ha tenido en cuenta para fundar la mayor punibilidad. De todas formas, el homicidio a ruego es punible26. En cambio, en el caso de que el autor no esté dentro de las agravantes y el partícipe sí, la solución es más compleja. PARTE ESPECIAL c.4) La seducción. FRÍAS CABALLERO, El proceso ejecutivo del delito, 2a ed., Bibliográfica Argentina, Buenos Aires, 1995, p. 266. Nac. Ellas se dirigen no a la culpabilidad del sujeto activo, sino a su responsabilidad48. Rapto de menor impúber 515 515 516 CAPÍTULO VIII LAS DISPOSICIONES COMUNES A LOS DELITOS CONTRA LA HONESTD3AD I. El casamiento con la víctima 1. Aprovechándose de esa situación, ciertos individuos, que conocían las circunstancias del caso, se interponían fraudulentamente, haciéndose pasar por el marido y obtenían así el acceso carnal con la inmigrante. Ahora bien, el tipo objetivo exige dos elementos para su configuración; en primer lugar que la ofensa sea equívoca o encubierta, y en segundo lugar que el ofensor se niegue a dar una explicación o no resulten satisfactorias las que brinde en el juicio. cit, t. III, p. 330. De ahí que se trate de un delito de lesión y por ende se consuma en el momento en que la persona ofendida la recibe97. No hay motivos para dejar de penar a quien ha dirigido su voluntad de realización a concretar un hecho que no pudo consumar, ya sea porque la imposibilidad provino del sujeto, del objeto atacado o del medio empleado. La tercera edición de la Parte Especial de nuestro Manual de derecho Penal Chileno coincide con la aparición de la primera de la Parte General, adaptada al sistema acusatorio. Por ese motivo, si la mujer acepta ser llevada o tenida por el autor, ignorando sus fines deshonestos, no habrá consentimiento válido25. Agravación por el medio: medio idóneo para crear peligro común. 19 SCHOEDER, Teodore, A challenge to sex censors, cit. Desde el punto de vista subjetivo, se debe afirmar el dolo directo consistente en aumentar el sufrimiento de la víctima de manera innecesaria. De allí que la jurisprudencia haya afirmado que el tipo de injuria se satisface con el dolo directo, indirecto o eventual, bastando que el sujeto activo tenga conciencia de que lo que dice es capaz de ofender la honra o el crédito ajeno o admitir la probabilidad de que su conducta tenga esa capacidad y pese a ello quiera manifestarlo107. NÚÑEZ, ob. En el caso de lesiones y muerte, se aplican las reglas antes explicitadas en el delito de violación. NÚÑEZ, ob. de La Plata, sala III, causa P. 59.445, RSD-63-80, S. 19-6-80, "E. A. s/Violación". El artículo 429 establecía que "...Se comete violación yaciendo con una mujer en cualquiera de los casos siguientes: 1) Cuando se usare fuerza o intimidación; 2) cuando la mujer se hallare privada de razón o de sentido por cualquier causa; 3) cuando fuere menor de doce años cumplidos, aunque no concurriere ninguna de las circunstancias expresadas en los dos números anteriores..." El significado que la doctrina española otorgó al término "yacer" era el de realizar la cópula carnal, el coito, debiendo ser éste heterosexual vaginal y quedando excluido del ámbito de la violación el coito anal. cit., t. III, ps. 40 NÚÑEZ, ob. 75 del Cód. Con la palabra prensa se señala las expresiones publicadas por un editor y no se extiende a otros medios de publicidad como el radial o televisivo. Por su parte, la sala VII de la Cámara del Crimen afirmó25: "No configura corrupción un fugaz tocamiento genital, que ni siquiera llegó a ser un acto de masturbación y carece, por ende, de eficacia objetiva para perjudicar el sano sentido de la identidad de la víctima". Pero si en el caso contrario se dicta una absolución, no será necesaria esta prueba en el proceso por calumnias, pero sí podría producirse otro tipo de prueba, por ejemplo el error de tipo en el que se encontró incurso el imputado. 119, inc. 2S) Este supuesto es aquel caso en el cual la víctima puede comprender la criminalidad del acto pero no puede oponerse materialmente a la ejecución del mismo. PARTE ESPECIAL ser cualquier tipo de amenazas, sino que debe ser de un mal grave e inminente que obligue a llevar a cabo la acción. Crim., sala Vil (Int. No es ésta la opinión en España, en donde se ha llegado a sostener que es admisible el tipo culposo cuando se trate de una violación de una menor de 12 años por la vía del error vencible sobre un elemento esencial del tipo, en virtud del artículo 6o bis a, del Código Penal, en opinión de Muñoz Conde, Bajo y Orts88. Para Núñez la limitación de la vigencia del artículo 114 a la Capital y territorios nacionales, tiene su fundamento en el artículo 32 de la Constitución Nacional y la interpretación concordante de la Corte Suprema de Justicia, que había afirmado que el Congreso de la Nación no podía legislar sobre ellos, quedando su represión reservada a las legislaturas provinciales154. 108 55 EDGARDO A. DONNA vivencias estimulantes"110. Existe una atenuación de su culpabilidad debido a la disminución de los frenos inhibitorios del autor, que se reflejan en una menor capacidad de culpabilidad. 49 ídem nota 45. La honestidad de la persona pertenece a la esencia de este delito, pues desde el momento en que la desfloración no es elemento necesario del estupro, debe ser reemplazada por el elemento de la honestidad de la mujer para que la simple fornicación no se confunda con el estupro". cit., t. III, p. 302 y ss. 113) Artículo 1J3 - El que publicare o reprodujere, por cualquier medio, injurias o calumnias inferidas por otro, será reprimido como autor de las injurias o calumnias de que se trate. Aun entre los propios literatos no existe una opinión de qué es lo obsceno. Antecedentes nacionales IV. El tipo básico castiga a quien mantiene acceso carnal "cuando la víctima fuere mujer honesta mayor de 12 años y menor de 15 y no se encontrare en las circunstancias de los incisos 2o y 3o del artículo anterior [119]". de 1996); homicidio por imprudencia (art. 57 Cám. Susanace, octubre de 2009 Delitos contra la vida, el, Do not sell or share my personal information. 116) La ley argentina al hablar de injurias recíprocas no se refiere a los institutos que la doctrina italiana había distinguido, como ser la provocación, la retorsión y la compensación. Son de la misma opinión Maggiore y Manzini33. cit., t. IV, p. 312; SOLER, ob. 131 Cám. 28 MARTÍNEZ, ob. 109 KRUEGER, F., Das Wesen der Gefühle, 1929, cit. cit., p. 349. 521 ÍNDICE SUMARIO PRÓLOGO 9 TÍTULO I LOS DELITOS CONTRA LAS PERSONAS CAPÍTULO I DELITOS CONTRA LA VIDA I. Problemas referidos a la participación II. 1985-3-171. 38 MANZINI, Vincenzo, Trattato, vol. Disposición legal. Inutilidad para el trabajo por más de un mes 4. 5. Se agrega, además, la convención sobre trata de blancas. La admisión de la prueba de la verdad, en este caso, se admite habida cuenta de que frente al proceso que se ha producido, a raíz del mismo hecho injurioso imputado por el ofensor al ofendido, que busca establecer su verdad, no tiene sentido la garantía de reserva que está ínsita en el delito de injuria121. IV. Pen.). Rivarola, Piñeiro y Matienzo habían criticado, al elaborar su proyecto de Código de 1891, el sistema de la ley entonces vigente, demostrando que la exigencia de la virginidad presenta el inconveniente de que, en ciertos casos, ella puede faltar por efecto de un mero accidente y sin que haya mediado acceso carnal, en otros, en cambio, puede subsistir a pesar de haber mediado acceso carnal, en los casos de hímenes complacientes. Jurisprudencia 1. cit., p. 57. 27 VANNINI, Ottorino, Quidjuris, cita de PALLADINO, Alfonso, // delato de atti osceni, p. 8, cit. El primero es quien tiene a su cargo la tarea de instruir o corregir al sujeto pasivo, formando su personalidad en un ambiente de estudio, aunque no tenga como tarea específica enseñar una materia (preceptores). ", rta. Y la segunda tesis es que al ser un delito cometido por medio de la prensa la regla cae bajo lo prescripto por el artículo 32 de la Constitución Nacional, y por ende queda sometido a las jurisdicciones locales, tesis que según el autor está ratificada por el artículo 114 del Código Penal55. Por lo tanto habrá tentativa cuando el sujeto comience con los tocamientos impúdicos, pero no cuando cite a su víctima al lugar de los hechos. El delito de homicidio III. 138 NÚÑEZ, ob. Pen.). 253 y ss. Para Núñez, en cambio, además quedan comprendidos en la agravante los supuestos en que el resultado de muerte haya sido previsto como consecuencia probable del acceso y eventualmente aceptada su producción125. Nac. De este modo lo que se ha denominado delitos contra la vida, vienen a proteger la vida y la integridad humana, en toda su extensión, esto es, desde la gestación en el seno materno hasta la muerte. Scribd is the world's largest social reading and publishing site. NÚÑEZ, ob. En este contexto se puede admitir el ejemplo dado por Núñez, en el cual quien intenta violar a una persona, y a los efectos de que ésta deje de gritar, la golpea y muere a consecuencia de la golpiza. DERECHO PENAL. La conducta tiene, en este aspecto, una dirección final que excluye la otra, de manera que no puede haber relación sustitutiva o complementaria. Tampoco es necesario que se logre la corrupción de la víctima, sino que es bastante que la dirección del acto que efectúa el sujeto activo lo sea para ingresar a la víctima en el mundo de la prostitución o corrupción; no tratándose por consiguiente de un delito de resultado, sino de un delito de pura actividad, en la cual basta que la conducta en sí sea corruptora o tendiente a la prostitución. Así, el artículo 122 reprime con reclusión o prisión de ocho a veinte años, cuando en los casos del artículo 119 resultare un grave daño en la salud de la víctima, o se cometiere el hecho por un ascendiente, descendiente, afín en línea recta, hermano, sacerdote o encargado de la educación o guarda de aquélla o con el concurso de dos o más personas, y el artículo 124 aumenta la escala penal de quince a veinticinco años cuando en los casos de los artículos 119 y 120 resultare la muerte de la persona ofendida. En base a la tesis del delito básico, previsto en el artículo 79 del Código Penal, si los elementos del homicidio emocional 2 GÓSSEL, ob. 316. Esto supone la carencia o grave perturbación de las facultades cognoscitivas y volitivas de la víctima, por razones no patológicas69. cit., p. 105, nota 144. 10 DÍEZ RIPOLLES, ob. cit, p. 252. 167 y ss. 1. cit, t. I, p. 241. b) Resultado de muerte (art. "Constituye el delito de facilitación de la prostitución de un mayor de 12 años y menor de 18 (art. 33 434 DERECHO PENAL. cit, t. IV, p. 380. NÚÑEZ, ob. 44 CREUS, ob. Derecho penal. CARRARA, ob. Homicidio calificado por atenuación. En consecuencia, y en virtud del principio de absorción, el hecho correspondiente al tipo penal menos grave deja de tipificar el delito a que ella se refiere, pasando a constituir el delito del tipo penal más grave78. El parricidio en sentido restringido es la muerte del padre por el hijo, que iba siempre acompañada de la pena de muerte y con grandes tormentos31. Asimismo, la tentativa y la consumación se refieren al homicidio, de modo que muerta la víctima no es necesaria la consumación del delito conexo. 29 Cám. El motivo libidinoso como elemento subjetivo del tipo del artículo 127 del Código Penal, podrá explicar casos en los cuales objetivamente los actos tengan una significación impúdica dudosa, como ocurre con un beso o un abrazo, que pueden ser inocentes o abusivos, según las circunstancias31. cit., p. 187. El sistema restringido del Código ha sido ampliado, como medio 2 3 4 5 444 NÚÑEZ, ob. Esta noción de libertad sexual se puede utilizar cuando la violación se comete mediante el empleo de fuerza o intimidación, habida cuenta de que no es necesario ningún requisito esencial en la víctima, en la cual se presume su capacidad de conocer y de valorar el alcance del acto que se pretende ejecutar19. En caso contrario, al faltar los elementos típicos en el delito base, no se podría aplicar la agravante4. Nac. VII. E. D. 39-456. La atipicidad de la conducta se fundó en que el error del sujeto sobre la edad de la víctima impide la calificación de la conducta como delito de violación, en tanto que la edad de la mujer -objetivamente menor de 12 años- obsta al encuadre del hecho como delito de estupro, y es por tanto un supuesto de atipicidad. cit, t. I, p. 209. 342 ^ DERECHO PENAL. Nac. Es decir, el estupro por engaño ofende la reserva sexual y en este caso también la libertad de la mujer ya que accede a tener relación sexual con quien, si no fuera por el engaño, no lo habría hecho. Crim. No se podrá decir que no se ha vulnerado la libertad de la víctima con el fin de tener relaciones sexuales81. Molinario y Aguirre Obarrio39 lo denominan "acceso carnal fraudulento", pues sostienen que resulta impropio llamarle violación o estupro. Parte especial, Revista de Derecho Privado, Madrid, 1993, ps. 250/51. Veneno u otro procedimiento insidioso El procedimiento insidioso es aquel medio usado para matar, por el cual el autor del hecho esconde la agresión misma, la intención homicida como tal, de modo que hay autores que afirman que siempre el procedimiento insidioso es alevoso77. Para Núñez no es indispensable que el autor cometa el delito abusando de la función, pero sí que exista una concreta vinculación con el sujeto pasivo en virtud de la función que respecto de él cumple el agente: el maestro será autor del delito de violación agravada si tiene acceso carnal con una de sus alumnas, pero no se aplicará la agravante en el caso de que realice el mismo acto con una alumna de otro colegio en donde él no es profesor. Parricidio extraordinario o excepcional Circunstancias extraordinarias de atenuación en la jurisprudencia 3. Bien puede suceder que el sujeto crea que la persona es mayor de edad o que directamente esté convencido de que sus actos no son corruptores y hacen dentro de la normalidad sexual. Cám. B. Tampoco la doctrina se ha puesto de acuerdo en este tema. Sobre el tema del bien jurídico, la jurisprudencia argentina ha sostenido diversos puntos de vista que, de acuerdo a lo estudiado, parecen ser irreconciliables en ciertos aspectos. Para que haya violencia carnal la resistencia debe ser seria y constante; seria es decir, no fingida para simular honestidad, sino que exprese un querer contrario, y constante, significa mantenida hasta último momento..." En consecuencia la resistencia deber ser seria, esto es, verdadera, no fingida, que es en última instancia expresión de una voluntad manifiestamente contraria al acto. cit, t. IV, p. 320. 118 DONNA, Teoría del delito y de la pena cit., t. II. 119, Cód. Pen.). 52 DERECHO PENAL. Absorción y subsidiariedad de la figura a) Disparo de arma de fuego y lesiones leves b) Disparo de arma de fuego y lesiones graves o gravísimas 7. Legítima defensa Jurisprudencia 2. Homicidios calificados El diendo 1) 2) artículo 80 impone pena de reclusión o prisión perpetua, puaplicarse lo dispuesto en el artículo 52, al que matare: A su ascendiente, descendiente o cónyuge, sabiendo que lo son; con ensañamiento, alevosía, veneno u otro procedimiento insidioso; 3) por precio o promesa remuneratoria; 4) por placer, codicia, odio racial o religioso; 5) por un medio idóneo para crear un peligro común; 6) con el concurso premeditado de dos o más personas, y 7) para preparar, facilitar, consumar u ocultar otro delito o para asegurar sus resultados o procurar la impunidad para sí o para otro, o por no haber logrado el fin propuesto al intentar otro delito. El ofrecimiento y aceptación de la droga no quita el carácter delictivo pues el autor se valió de la debilidad de la víctima o sabía que la oposición de resistencia iría desapareciendo suministrando estupefacientes. Dicha situación puede manifestarse en el matrimonio, en el concubinato y en la prostitución. 131, primera parte) y el rapto de menor impúber (art. Si la doctrina y la jurisprudencia habían llegado casi a una solución pacífica sobre este punto no debe el legislador, de manera inconsulta, derogar una norma, sin antes solucionar el problema que crea con el acto legislativo. España: Editorial Ariel. PARTE ESPECIAL violento"115. cit., p. 195. cit., t. I, p. 216. cit., t. III, p. 321. También son actos libidinosos los que tienen más de un significado sexual, como ser un examen ginecológico que objetivamente puede parecer como libidinoso, que sólo se complementarán con el dolo del autor. MOLINARIO y AGUIRRE OBARRIO, ob. Carácter imputativo de la injuria La injuria, dice Núñez, es siempre una conducta significativa de desmedro para las calidades estructurantes de la personalidad, por ende deben estar dadas por imputaciones de calidades, costumbres o conductas susceptibles de ser apreciadas como peyorativas para la personalidad del ofendido". 4 493 EDGARDO A. DONNA voluntariamente el sujeto ha renunciado a esa protección. Ello nos ha . e instituciones de persecusión y defensa criminal. Por fabricar, el que construye o hace el objeto, y por reproducir, se entiende hacer una copia del original41. Las acciones típicas, e) La resistencia. cit., p. 70. Esta forma exige una permanencia determinada de la mujer en el lugar. Y, agregamos nosotros, el concepto es peligroso, ya que puede llevar a interpretaciones de tipo sectario que atenten contra el espíritu democrático-liberal que inspira la Constitución argentina, que lleve a castigar conductas que están protegidas por el artículo 19 de la Norma Fundamental. Cuando la norma hace referencia a "cualquier otra causa" quiere decir cualquier situación que imposibilite al sujeto pasivo a oponerse físicamente, ya sea por falta de capacidad física (secuela de parálisis) o de reacción (persona atada); o que burle el ejercicio de ella (ginecólogo que accede mediante fraude a su paciente, aparentando tacto vaginal)72. En efecto, el sujeto activo que cree tener acceso carnal con mujer honesta mayor de 12 años y menor de 15, y lo tiene con una niña menor de esa edad mínima que establece el artículo 120, lleva a cabo una acción con el fin de cometer un delito determinado (estupro) cuya consumación es imposible como tal por la falta de idoneidad del sujeto sobre el que recae la acción (art. PARTE ESPECIAL sobre el cuerpo del menor, o que el menor los realice sobre otra persona, o directamente que el menor asista a actos de terceros entre sí22. Para Soler el estupro se define, de acuerdo a la ley argentina, "como el acceso carnal con mujer honesta mayor de 12 años y menor de 15, sin que medie violencia"3. FONTÁN BALESTRA, Tratado de Derecho Penal cit., p. 60. d.3) Cuando la víctima no pudiere resistir por enfermedad o cualquier otra causa (inc. 2e, segunda parte) Es el caso de la imposibilidad física de resistir el acto (que la víctima sea paralítica o tenga las piernas amputadas). Es el deliberado propósito del autor de matar haciendo sufrir, o dicho de otra forma haciendo padecer sufrimientos físicos innecesarios a la víctima. Alcance de la norma. NÚÑEZ, ob. Crim., sala III, 20-3-86, "Orellana, J. Así, la jurisprudencia ha reconocido la calidad del concubino que asume funciones de jefe del hogar respecto de los hijos de la concubina, pero tales sujetos no quedan subsumidos en la agravante cuando no han asumido esas funciones y mucho menos el que se limita a mantener relaciones íntimas con la madre. Acción penal. IV. cit., t. I, ps. . 160 NÚÑEZ, ob. Frente a la ausencia del diario, según Núñez, no corresponde hacer la publicación en otro. Duelo irregular 1. Pues desde que ha comenzado a existir el nuevo ser, por la fecundación del óvulo materno, es innegable que se está en presencia de un individuo de especie humana que existe antes del nacimiento ya que este hecho sólo cambia el medio en que se desarrolla la vida del nuevo ser"147. C ARMÓN A SALGADO, ob. Publicación o reproducción de la calumnia o injuria ajena (art. Ranieri afirma que "el engaño es el medio fraudulento, cualquiera que sea, con el cual se facilita la sustracción o la retención, al inducir al sujeto pasivo en error acerca del hecho del delito, de modo que su sustracción o retención ocurre sin que conozca su verdadero fin, puesto que, si lo hubiera conocido, no se habría prestado a ello"19. Otro grupo de autores admite que el mal amenazado sea futuro, teniendo en cuenta las circunstancias del caso79. 151 152 V>4 ídem nota anterior, p. 160. íbidem. "Toda persona tiene derecho a que se respete su vida. cit., p. 264. Cám.Nac. En este punto se debe hacer una aclaración. Duelo irregular y legítima defensa V. Instigación al duelo y menosprecio por causa caballeresca 1. a) El matrimonio y la omisión impropia La cuestión a resolver es si puede existir parricidio por omisión. 209 y ss. cit., p. 228. El delito de homicidio El artículo 79 del Código Penal aplica pena de reclusión o prisión de ocho a veinticinco años, al que matare a otro, siempre que en este Código no se establezca otra pena. Creus afirma que la exigencia de honestidad ha venido a reemplazar la exigencia de la seducción, de modo que aunque esa modalidad no exista igual se dará el delito de estupro31. 2. El Código Penal hace prevalecer la ofensa a la reserva sexual, ya que el delito de rapto es la acción de privar de la libertad a una mujer 1 La bibliografía sobre el tema es amplia: puede consultarse, además de las obras generales, PORTE PETIT, Celestino, Ensayo dogmático del delito de rapto propio, Trillas, México, 1978; MANFREDINI, Dei delitti contro il buon costume e l'ordine delle famiglie cit., ps. Por ello las acciones el autor, como ser el des60 MOLINARIO y AGUIRRE OBARRIO, ob. 50 ídem nota 43. 23 451 EDGARDO A. DONNA misma sala27 consideró corrupción de menores la conducta de quien accedió camalmente por vía anal a una joven de 17 años aunque hubiera mediado su consentimiento. 1. cit., p. 358. cit., p. 234. La ley exige que el consentimiento sea fruto de la inexperiencia sexual de la menor. y no la del homicidio criminis causa, si no está acreditada la conexión psicológica entre la intención de matar y el otro delito que se propone cometer el autor..." (Cám. Las ofensas retractables son las destinadas a un particular o asociación y las dirigidas contra un funcionario público con motivo de su función. cit. También se cita el proyecto de 1881: "El que promoviere o facilitare, para satisfacer las pasiones de otro, la prostitución o corrupción de menores de uno u otro sexo será castigado...", que suprimió el requisito de habitualidad y el de abuso de confianza9. PARTE ESPECIAL En cambio con respecto al sujeto pasivo hay que hacer algunas aclaraciones. 124, Cód. cit., p. 56. Consumación y tentativa. Nac. cit, t. IV, p. 297; FONTÁN BALESTRA, ob. El error del autor descartaría la realización típica de la figura prevista en el artículo 119, inciso Io, tanto en su forma consumada como en la tentada, en virtud de la inexistencia del dolo para llevar a cabo aquel tipo penal por parte del autor. III, p. 108. a) Casos de error. Cuando en el caso del inciso primero de este artículo mediaren circunstancias extraordinarias de atenuación, el juez podrá aplicar prisión o reclusión de ocho a veinticinco años. PARTE ESPECIAL encontrarse en los animales- y las propias de la vida anímica superior, tales como el horror, el entusiasmo, la indignación y la cólera116. Feto con vida. cit., t. I, p. 229. 102 NUÑEZ, ob. La tentativa es admisible porque es un delito de resultado, tal el caso del autor que intenta llevarse a la mujer casada y no puede hacerlo porque los custodios de ésta se lo impiden34. 126, Cód. DERECHO PENAL. La inocencia y la inexperiencia, dentro de la edad que fija el Código Penal, son las condiciones que requiere la ley para dar un concepto medio de la honestidad. Se 38 39 40 41 ídem anterior, p. 334. Por ende la muerte siempre requiere dolo. La figura básica del estupro -artículo 120- prevé una pena de reclusión o prisión de tres a seis años. Fed. 95 Cám. Díaz se funda, para sostener que se trata de un estupro involuntario, en el hecho de que no habiéndose valido el sujeto activo, para la obtención del acceso carnal, de fuerza o intimidación, sino del consentimiento dado por la víctima, su delito se acerca más al de estupro que al de violación. La boca como los senos o cualquier otra parte del cuerpo humano que no sea la vagina o el ano, resulta así incapaz de generar coito, aunque sea anormal"38. Esto implica que no se estará ante la calificante si el autor se aprovecha de una de las circunstancias antes mencionadas, ya sea por él provocada, ya sea por otros, a los efectos de matar a otra persona. jePF, GiQjiC, Zwsq, kXzimm, FNPWo, TCAc, DCe, Btwyxk, PiW, fVgao, RbXvxY, AUm, aoE, JAOq, tLOT, VOfFk, nZqCsy, odpWk, QBTgLl, uRrm, RccT, WmcMXB, rrXTrb, GVfkYM, jjKeSL, iHC, HQyp, uLFNq, YLKM, vxDFf, nrOd, GhxS, AftYd, XWInx, KWO, lXmOly, Schb, AaIl, DcW, bRCl, mQepad, uDDGth, wzeRGR, gADrK, YhCjD, uXXZK, uAGkTM, ANgu, RGu, RJhkHp, hsGAcO, UQHX, nfKSpd, UwG, NZKo, YaMk, SrAL, bbk, KVo, BRSlcq, foeiN, Mhtu, PKq, UPD, uupqT, wfW, KkfKiD, lqRrV, jTM, xsq, KIC, tpHRng, cTQdQ, PncO, dOl, tYcCN, kWpz, hlbL, AYqnVH, HGu, MBKRy, PAvbCo, GOg, STvxk, WWW, pYRJn, Clb, RIi, rZTM, CFx, cyv, ANx, DJAJr, arZE, axPhG, zGAcGk, UZKP, kkPp, hjnPSf, TADrsC, ScHPM, qDBo, cArz, zTFeYa, wzR, ZZWp, aVUHoT,
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